Законодательные новеллы о корпоративных процедурах и исполнительной надписи

20 Апреля 2022, 15:59  459

С 1 июля 2021 года вступили в силу нормативные правовые акты, которые вносят значительные изменения в регулирование порядка проведения общих собраний в целом и ряда корпоративных процедур в хозяйственных обществах, в том числе и обществах с ограниченной ответственностью, а также создают новые правовые модели нотариальной деятельности. Прежде всего следует обратить внимание на положения Федерального закона от 28.06.2021 N 225-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Закон N 225-ФЗ). Этим Законом вносятся концептуальные изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ), во-первых, в части общих положений о собраниях гражданско-правовых сообществ, во-вторых, в части порядка и процедуры подготовки и проведения указанных собраний. Так как подтверждение факта принятия решения общим собранием и состава участников такого собрания может совершаться в непубличных акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, данные положения имеют очень важное значение, поскольку являются материально-правовой основой для осуществления указанных нотариальных действий.

Первое, что обращает на себя внимание, - это изменение правовой терминологии, применяемой в отношении общих собраний. Термин "очное голосование", отражающий специфику очных собраний, заменяется в статье 67.1 ГК РФ и последующих статьях на термин "заседание". Кроме того, законодатель вводит в статью 181.2 ГК РФ пункт 1.1, закрепляющий право участников принять решение собрания без проведения заседания, называя его "заочным голосованием". Еще один новый пункт статьи 181.2 ГК РФ предусматривает возможность принятия решения путем совмещения голосования на заседании и заочного голосования. Таким образом, законодатель посредством новой терминологии уточняет специфику порядка проведения общих собраний и с 1 июля 2021 года закрепляет три вида общих собраний, которые могут проводить любые гражданско-правовые сообщества, в том числе акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, с протоколами которых работает нотариус: заседание (ранее оно называлось "очное голосование"), заочное голосование, совмещение заседания и заочного голосования.

Следует отметить, что совмещение заседания и заочного голосования возможно только в случае, если эту возможность предусматривает закон, единогласное решение участников сообщества или устав юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 181.2 ГК РФ). Впервые закреплен порядок принятия решения общего собрания заочным голосованием. Статья 181.2 ГК РФ дополнена новым пунктом, где установлено, что заочное голосование проводится без проведения заседания посредством отправки, в том числе с помощью электронных либо иных технических средств, не менее чем 50 процентами от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества документов, содержащих сведения об их голосовании. При этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство направивших эти документы участников гражданско-правового сообщества.

Законодатель продолжает вводить в правовое поле корпоративной практики электронные формы взаимодействия участников, что также сказывается на осуществлении нотариальной деятельности.

ГК РФ дополняется положениями, позволяющими проводить заседания в онлайн-формате, при этом указывается, что можно участвовать в заседании дистанционно с помощью электронных либо иных технических средств, если при этом используются любые способы, позволяющие достоверно установить лицо, принимающее участие в заседании, участвовать ему в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать. Однако такая возможность появляется у юридического лица только в случае, если эти способы установлены законом, единогласным решением участников гражданско-правового сообщества или уставом.

В новой редакции пункта 3 статьи 181.2 ГК РФ закреплено право составлять протокол в электронной форме либо посредством аудио- и видеофиксации. В случае проведения собрания в онлайн-модели в протоколе также должен указываться способ дистанционного участия членов собрания.

Кроме того, согласно статье 2 Закона N 225-ФЗ указанные новеллы распространяются также на отношения между участниками, которым сообщения (извещения) о проведении заседаний общих собраний или проведении заочного голосования были направлены после дня вступления в силу данного Закона.

С 1 июля 2021 года Федеральным законом от 01.07.2021 N 267-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 267-ФЗ) были внесены новеллы, касающиеся правового регулирования решений единоличного участника и исполнительной надписи, выдаваемой по договорам займа, совершаемым с юридическими лицами и иностранными гражданами.

С целью создания единообразного регулирования решений единоличного участника общества с ограниченной ответственностью об увеличении уставного капитала указанным Законом внесены существенные изменения в пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) и введена новая статья в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы), формирующая особенности нотариального сопровождения такого решения.

С 1 июля 2021 года факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, факт принятия решения единственным участником общества об увеличении уставного капитала должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения, с выдачей свидетельства. Однако понятно, что нотариальное сопровождение решения общего собрания участников ООО и решения единственного участника по содержанию проверочных действий имеет значительные отличия. Поэтому видится совершенно справедливым закрепление в Основах самостоятельной статьи 103.10-1 "Удостоверение решения единственного участника юридического лица", которая посвящена особенностям нотариального удостоверения решения только единственного участника, и, соответственно, изменение наименования главы XX.3 "Удостоверение решения органа управления юридического лица, решения единственного участника юридического лица", включающей теперь две статьи, предусматривающие порядок нотариального удостоверения решения общего собрания и решения единственного участника. Законодатель сохраняет в статье 103.10 Основ весь механизм действий нотариуса в отношении заседаний органов управления юридических лиц, в том числе и общих собраний. В отношении решений единственного участника законодатель устанавливает, что нотариус, прежде чем осуществить соответствующее нотариальное действие, должен установить личность участника, его полномочия и право принимать решения и только затем заверять его решение об увеличении капитала, о чем выдает свидетельство (ст. 103.10-1 Основ).

В Законе N 267-ФЗ происходит развитие механизма совершения нотариусом исполнительной надписи.

В последнее время законодатель принимает ряд мер, направленных на то, чтобы институт исполнительной надписи нотариуса не превратился из способа защиты нарушенных прав в инструмент различных злоупотреблений со стороны взыскателя. Согласно положениям части 2 статьи 91.1 Основ в редакции Федерального закона от 27.12.2019 N 480-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" при совершении исполнительной надписи о взыскании задолженности или об истребовании имущества по нотариально удостоверенному договору займа нотариусу представляется документ, подтверждающий передачу (перечисление) заемщику денежных средств или передачу ему других вещей. Это правило положило начало формированию нового проверочного механизма в деятельности нотариуса, максимально приближенного к институту приказного судопроизводства. И, как представляется, новый механизм исполнительной надписи в отношении заемных сделок в большей степени соответствует принципу бесспорности в деятельности нотариуса.

Такой подход позволяет удостовериться в законности предъявляемых к должнику требований, и, продолжая выстраивание данного механизма, обновленная статья 91.1 Основ закрепляет, что в случае совершения исполнительной надписи о взыскании задолженности по нотариально удостоверенному договору займа, стороной которого является иностранный гражданин или юридическое лицо, нотариусу представляется выданный кредитной организацией документ, подтверждающий передачу (перечисление) заемщику денежных средств.

Представляется, что именно заемные отношения с участием этих субъектов являются наиболее уязвимыми для совершения притворных операций - безденежных займов. В силу этого новелла статьи 91.1 Основ, закрепляющая необходимость представления документов из кредитных организаций для доказательства перечисления заемных средств заемщику, представляется верным решением, поскольку указанные документы являются бесспорным доказательством осуществления передачи суммы займа заемщику, а также одновременно подтверждают совершение соответствующей банковской операции. За соответствующую банковскую операцию несет ответственность кредитная организация, что, в свою очередь, повышает доказательственную силу выданного ею документа.

В качестве дальнейшего направления развития законодательства о правовом регулировании исполнительной надписи нотариуса видится необходимость закрепления в законодательстве обязанности нотариуса истребовать документы, подтверждающие передачу предмета договора, при обращении в том числе за совершением исполнительной надписи для иных договоров и сделок, устанавливающих обязательства по передаче имущества.

Информационно-аналитический портал «Предпринимательство и право»